保證金,是指合同當(dāng)事人一方或雙方為保證合同的履行而留存于對(duì)方或提存于第三人的金錢。這個(gè)概念用得很廣,如合同保證金,投標(biāo)時(shí)的履約保證金,期貨交易中的保證金、甚至取保候?qū)徶械谋WC金等等。
在現(xiàn)實(shí)生活中流行的保證金主要有兩種形式:一種是合同當(dāng)事人為保證其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而要求另一方提供的保證金。另一種形式的保證金,是雙方在合同成立時(shí)候,為保證各自義務(wù)的履行而向共同認(rèn)可的第三人(通常為公證機(jī)關(guān))提存的保證金。
保證金也具有類似定金一樣的擔(dān)保合同實(shí)現(xiàn)的作用,但其沒有雙倍返還的功能,而且當(dāng)事人可以自行約定定金的作用功能(如:合同訂立的保證、合同生效的條件、合同成立的證明或者合同解除的代價(jià)),而這些功能是保證金不具備的。
保證金留存或提存的時(shí)間和數(shù)額是沒有限制的。雙方當(dāng)事人可以自行約定在合同履行前、合同履行過程中皆可。保證金的數(shù)額可以相當(dāng)于債務(wù)額,并不像定金那樣,其總額不得超過主合同總價(jià)款的20%,而且必須是在合同約定時(shí)或者合同簽訂前給付。
五、違約金
違約金,是指由當(dāng)事人通過協(xié)商預(yù)先確定的在違約發(fā)生后作出的獨(dú)立于履行行為以外的給付。違約金的約定雖然由當(dāng)事人自由約定,但這種自由不是絕對(duì)的,而是受限制的。我國(guó)合同法第114條規(guī)定,“約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”。
定金與違約金都是當(dāng)事人一方應(yīng)向另一方交付的款項(xiàng),并且都有擔(dān)保合同履行的作用。但定金與違約金是不同的,其主要區(qū)別有以下幾項(xiàng):
1、根本目的不同:定金是以確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)為根本目的,因此定金屬于擔(dān)保的一種形式,而違約金根本目的是制裁違約行為,是民事責(zé)任的承擔(dān)方式,是約束雙方履行合同的一種賠償損失。
2、交付的時(shí)間不同:定金是簽訂合同時(shí)或之前預(yù)先支付的,作為簽訂合同或履行合同的擔(dān)保,具有雙倍返還的懲罰性。違約金是雙方在合同中約定的,違約方應(yīng)支付的賠償金,不事先支付。
3、發(fā)生的根據(jù)不同:定金是由當(dāng)事人雙方在定金合同中約定的,而違約金一般是當(dāng)事人自己約定的。定金是交付后才生效,也就是說,即使雙方合同約定了定金,但是定金實(shí)際沒有交付,則該定金條款不生效,而違約金是諾成生效的,只要雙方簽字約定,就具有法律效力。
4、確定的標(biāo)準(zhǔn)不同:定金的數(shù)額不能超過法律規(guī)定的數(shù)額,根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定,定金最高不能超過合同標(biāo)的額的20%,超過部分無效。而違約金因具有預(yù)定賠償金的性質(zhì),是根據(jù)違約可能造成的損失額來確定。
5、生效條件不同:定金是支付以后生效的,如果商品銷售沒有完成作為合同擔(dān)保的一種方式,應(yīng)當(dāng)雙倍償還定金。違約金是諾成生效的,只要合同成立,違約條款處理,違約金就生效了。合同一旦簽訂,即法律行為生效,如有一方不按合同執(zhí)行,就要按合同所簽金額賠償雙倍的違約金給予對(duì)方。
6、作用不相同:定金的作用一是證明合同成立;二是保證合同履行;三是具有懲罰和預(yù)付款的作用。合同履行后,定金應(yīng)當(dāng)收回,或者抵作價(jià)款。違約金的作用一是懲罰和保證。只要出現(xiàn)由于當(dāng)事人過錯(cuò),不履行或不適當(dāng)履行合同事實(shí)的,不論是否給對(duì)方造成損失,都必須給付違約金。二是補(bǔ)償侵害造成的損失,如受侵害方能舉證證明違約行為所造成的損失大于違約金金額時(shí),還有權(quán)請(qǐng)求違約方補(bǔ)償不足部分。違約方支付違約金后,只要對(duì)方認(rèn)為違約方還有繼續(xù)履行合同的必要并堅(jiān)持要求違約方繼續(xù)履行合同的,違約方還有繼續(xù)履行合同的義務(wù)。
六、總結(jié)
一般情形下,沒有特別約定時(shí),訂金、押金或者保證金都不是定金,沒有雙罰性質(zhì)。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)擔(dān)保法>若干問題的解釋》第一百一十八條規(guī)定:“第一百一十八條 當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等,但沒有約定定金性質(zhì)的,當(dāng)事人主張定金權(quán)利的,人民法院不予支持?!钡⒁?,根據(jù)合同的約定,有時(shí)它們?cè)谛再|(zhì)上就是一種定金。并且,定金和違約金是不能夠同時(shí)并用。我國(guó)《合同法》第116條規(guī)定,“當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時(shí),對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。”
基于上述關(guān)于定金、訂金、押金、保證金及違約金理解和認(rèn)識(shí),建議當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)生活中根據(jù)自己的需要,合理的選擇使用,但必須明確的是:如果選擇定金擔(dān)保方式,則必須在合同中明確約定定金合同的性質(zhì),且其約定必須符合法律關(guān)于定金限額的規(guī)定,且必須采用書面的形式約定等。
定金、訂金、押金、保證金、違約金無論是從內(nèi)容上還是法律后果上都有明顯不同,在簽訂合同時(shí),當(dāng)事者應(yīng)對(duì)此有充分的理解,并根據(jù)自己的實(shí)際情況慎重行事。